Nederland telt vele succesvolle technologiebedrijven. En de Nederlandse technologiesector doet het dan ook al jaren goed. Nochtans niet eenvoudig, zo even een app (applicatie) ontwikkelen of een stukje bestaande software beveiligen. Dat weten ook juristen die het soms moeten stellen met verouderde wetgeving. Wetten die vaker wel dan niet onvoldoende zijn afgestemd op de nieuwste (crypto)technologieën. Toch is het van cruciaal belang dat je over een waterdichte softwareovereenkomst beschikt. Anders loop je misschien wel tegen torenhoge schadeclaims aan of verlies je jouw intellectuele eigendomsrechten. Je zou immers niet de eerste zijn…

Een softwareovereenkomst is een contract tussen een ontwikkelaar en een afnemer. De afnemer kan de opdrachtgever zijn maar ook een klant die een gebruikerslicentie aankoopt. Afhankelijk van het type softwareovereenkomst regelt het onder andere het gebruik van de software, de oplevering ervan, de aanvaarding en de prijs. Natuurlijk heeft het ook uitgebreid aandacht voor de intellectuele eigendomsrechten van de ontwikkelaar.

Software is niet eenvoudig. Niet alleen wat het schrijven ervan betreft, maar ook alles met betrekking tot de eraan verbonden overeenkomsten tonen aan dat je echt wel de bot moet kunnen gallen. Dat heeft natuurlijk alles te maken met de verschillende uithoeken van het recht die bij software overeenkomsten ter sprake komen. Geloof ons vrij, maar enkel juristen met een gedegen kennis kunnen een goede softwareovereenkomst opstellen. Ook wij hebben zo’n stel specialisten in huis.

Een softwareovereenkomst is dan ook noodzakelijk om een aantal belangrijke afspraken te maken. En eigenlijk is belangrijk hier slechts een understatement. Want soms gaat het om kritische software en kunnen fikse schadevergoedingen zich opdringen. Maar anderzijds is er ook sprake van een intellectueel eigendomsrecht, waarbij een gebruiksrecht wordt toegepast.

Hiernaast denken we aan de privacyregeling, eventuele geheimhouding, cyberrisico’s, invloed van (Europese) wet- en regelgeving en de toepasselijkheid van jouw algemene voorwaarden. Kortom: het opstellen van een software overeenkomst is cruciaal omdat er over sommige zaken nu eenmaal waterdichte afspraken noodzakelijk zijn. Toch is het niet eenvoudig. En dat laatste weten wij als geen ander. Gelukkig houden we van juridische uitdagingen.

Wanneer we het hebben over maatwerk is er eigenlijk geen beter schoolvoorbeeld dan een softwareovereenkomst. Het valt dan ook maar moeilijk vooraf aan te geven wat er in de softwareovereenkomst zal staan. Veel is immers afhankelijk van het type softwareovereenkomst.

Maak je software op specifieke vraag van een klant? Herwerk je bestaande software met goedkeuring van de oorspronkelijke fabrikant? Of gaat het eerder om een SaaS-, een Escrow- of een onderhoudsovereenkomst? Voor elk type software overeenkomst zal de inhoud anders zijn. Wel zullen ze steeds aandacht hebben voor een aantal zaken die we ook telkens opnieuw terug zien komen.

Zo zal de software overeenkomst een duidelijke omschrijving van de software opnemen en aangeven of het gaat om standaard programmatuur of eerder om maatwerk. Vervolgens zal worden aangegeven wat er met de intellectuele eigendomsrechten dient te gebeuren. Zo kan er in de software overeenkomst een complete overdracht van de intellectuele eigendomsrechten zijn opgenomen, maar is ook een (exclusieve) licentie mogelijk.

Hieraan wordt natuurlijk ook een betaling gekoppeld. De overdracht van de intellectuele eigendomsrechten zal steeds onder voorbehoud van de betaling zijn. Dat zal dan ook altijd in de software overeenkomst staan, net zoals de overeengekomen prijs en de facturatiebepalingen. Bij softwareovereenkomsten is het voor dat laatste niet ongewoon dat er in termijnen wordt gefactureerd, gelet op de hoge ontwikkelingskosten die eraan voorafgaan.

Hiernaast zal de inhoud sterk afhankelijk zijn van het type ontwikkelde software. Mogelijks zullen er bepalingen omtrent de verwerking van persoonsgegevens in de softwareovereenkomst staan, of zal de softwareleverancier eerder tot geheimhouding worden gedwongen. Eventueel door er harde boetebedingen aan vast te koppelen. Ook andere bedingen zoals een rechtskeuzebeding behoren tot de mogelijkheden. Niet voor niets noemen we het steevast maatwerk.

Tot slot is het niet ongewoon dat ook andere overeenkomsten op de softwareovereenkomst van toepassing zijn. Soms zijn software overeenkomsten immers het gevolg van een eerdere samenwerkingsovereenkomst of een overeenkomst van opdracht, waarna pas later de feitelijke licentievoorwaarden kunnen worden opgesteld. Hiernaast kunnen algemene voorwaarden op de softwareovereenkomst van toepassing worden verklaard. Ook hieromtrent zullen bepalingen in de softwareovereenkomst terug te vinden zijn. Laat daarom jouw softwareovereenkomst opstellen door een deskundig jurist!

Dan wordt het natuurlijk wel heel moeilijk. Een softwareovereenkomst is immers een cruciaal document om over een aantal belangrijke zaken afspraken te maken. Niet alleen wat de betaling betreft, maar ook met betrekking tot pakweg de aansprakelijkheid of de licentievoorwaarden.

Zonder een softwareovereenkomst kan je over zo’n zaken maar moeilijk afspraken maken, waardoor je het risico loopt om uiteindelijk een gepeperde rekening te ontvangen. Zeker indien er achteraf wat mis blijkt te lopen. Maakte je zo’n afspraken mondeling? Dan sta je bewijsrechtelijk nergens. Mondelinge afspraken giet je daarom maar beter in een schriftelijke software overeenkomst.

Toch is dat nog niet eens de enige reden waarom je maar beter een softwareovereenkomst opstelt. Bij het schrijven van software pen je immers ook jouw intellectuele eigendomsrechten neer. Niet voor niets horen ook jouw arbeidsovereenkomsten daar duidelijke afspraken over te maken. Zonder softwareovereenkomst regel je echter helemaal niks omtrent de intellectuele eigendomsrechten. En dat kan noodlottig zijn, want technologiebedrijven die hun intellectuele eigendomsrechten verliezen gaan wel vaker eens over de kop. Sla er gerust even de economische actualiteit op na.

Aan de rand van het ravijn bloeien dan wel de mooiste bloemen, maar dat impliceert nog niet dat je dat in de waagschaal stellen moet. Nee, zonder software overeenkomst stel je je bloot aan talloze risico’s. Niet alleen wat gigantische schadeclaims betreft, maar ook door bewijsrechtelijke problemen of ten gevolge van het verlies van jouw intellectuele eigendomsrechten. Weg omzet. Weg bedrijf.